総会に提出する会計監査人の選任等に関する議案の件

[びっくりポン]

　はじめて質問させていただきます。
　一般法人法第７３条では、「総会に提出する会計監査人の選任及び解任並びに会計監査人を再任しないことに関する議案の内容は、
監事が決定する」となっています。
　総会に提出する議案の内容は監事の決定事項なので、監事名で提案すべきと思いますが、正しいでしょうか。
もし、代表理事名（会長、理事長など）で提案しなければならないとする場合の根拠は何になりますか。
　手続上の間違いで決定事項が台無しになるのは避けたく思いますので伺います。
　よろしくお願いいたします。

[鈴木 勝治]

びっくりポンさんへ

１．結論から申しあげると、総会に提出する議案の内容は、代表理事名で提案しなければならないと思います。
　その理由は一般法人法§36③であり、そこでは社員が裁判所の許可を得て社員総会を招集する場合（§37②）を除き、
理事が招集すると規定されているからです。
　因みに理事が社員総会を招集する場合には、理事会設置社団法人においては、社員総会の日時及び場所、目的である事項等を
理事会において決議しなければなりません（同法§38①、②）。

２．そうすると一般法人法の平成26年の改正により「社員総会に提出する会計監査人の選任及び解任並びに会計監査人を再任しないことに関する議案の
内容は監事が決定する」と規定する同法§73①との関係が問題となるかと思います。特にこの改正の規定は、従来の監事の同意権から決定権に進化した（※）
だけに、決定権があっても提案権が理事（会）にあるのでインバランスではないかという疑問が生じるところです。
　しかし実体的な決定権者と手続的な提案権者が異なることは、現在の社員総会の手続が上記のようになっている限り仕方のないことと考えられます。
（旧民法§59四のように監事に社員総会の招集権があったときは、実体と手続を合わせることができたかもしれませんが、一般法人法では監事には招集権は
ありません。）
　※会社法の世界では「会計監査人の選任等の議案の決定につき、取締役等が監査役等に対して原案を提示することも認められない」とする見解が
　通説と言われています。
　　→江頭憲治郎著「株式会社法　第６版」2015年有斐閣613頁参照

３．それでは監事の決定権は実効性がないものでしょうか。下記の理由からそんなことはないと思います。
　①上記１．記載の社員総会の招集の決定の理事会には一般法人法§101①により監事にも出席義務があることから、その理事会において
　監事（会）の意見を述べることができること。

　②また監事には、理事（会）が社員総会に提出しようとする議案等について調査する権限があり、法令・定款違反等がある場合にはその調査結果を
　社員総会に報告できること（同法§102）。

　③さらに監事には、理事の法令・定款違反等の行為に対し差し止め請求ができること（同法§103）。

４．もっともせっかく監事（会）に会計監査人の決定権を認めながら、それをストレートに社員総会の議題とする手続規定を設けなかったということは、
やや整合性がとれていない感は残ります。
　しかしこのことは監事に会計監査人の決定権があっても、会計監査人に対する報酬の決定は理事（会）に残されていて、従来通り監事には
同意権しかない（一般法人法§110）ことをみればわかる通り、監事にどこまで業務執行を認めるかといった難しい問題ともからんでいると思われます。

５．実務上は、監事（会）が会計監査人を決定し、それを社員総会の議題とするよう理事（会）に連絡すること等により、お互いに協力し合って
スムーズな執行を心掛けるということかと思います。さらにいえば、会計監査人の報酬決定は理事（会）側にあることから、そもそも人選にあたっても
理事と監事で会計監査人の報酬について協議しながら決定することが実務上要請されているといえましょう。

以上
ｂｙ鈴木　勝治

[びっくりポンロス]

「びっくりポン」様、鈴木勝治様、

びっくりポンが今朝最終回で残念至極ですが、気を取り直して公益法人運営に専念しましょう。
さて、会計監査人の選解任手続きの単純な質問に、鈴木さんは大変晦渋な回答をされていますが、制度自体は単純明解で「選解任議案の内容を決定するのは監事、その議案を提案するのは理事（定款等で代表理事と規定していれば代表理事）、議案を可決・否決するのは総会」ということに過ぎません。この手続きの善悪、問題点を論うのは別の話です。
で、鈴木さんの回答の1行目、「議案の内容は、代表理事名で提案しなければならない」は誤りで「議案は、代表理事名で提案しなければならない」のだと思います。
提案内容が提案者の意思と別であることはあり得ることで、例えば理事改選案を独立の「理事候補選出委員会」で決定するような場合があります。郵便配達が内容に関知しないのと同じです。
補足的に鈴木さんの疑念に付言します。監事は理事と共に理事会に出席しているわけですから理事会の場で会計監査人の選解任について議論すれば双方の理解あるいは合意による提案ができます。逆に下相談を拒否して冷たい関係で進めるなら「議題：会計監査人の選解任」に対して「議案：候補者不詳」として総会の場で監事に提案させればいいでしょう。

[びっくりポン]

鈴木様、びっくりポンロス様、

ご回答いただき、ありがとうございました。おかげで大変よく理解できました。
議案提案を誰がするのかという簡単な事柄についてさえ、理解できてたいなかったのかと我ながらがっくりです。
　これからは、会計監査人の再任するしないにかかわらず、毎年監事にその意思表示をしていただく（定例化する）のが
ベストなのかと思うに至りました。